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  • Aug 05 Tue 201423:39
  • 行政機關真的專業嗎? 專業裁量的省思與解構

壹君權神授下的專業裁量的崛起 在古代,君王的權利一向被認為是上帝授予的,而上帝被形塑成全知全能,且不可能有錯誤的一種完美象徵,既然上帝是完美的,祂做的任何事物就不可能有缺陷,這當然也包括了授權的行為,在這樣的思考邏輯下,上帝授予君王權利,這樣的授權決定本身不可能有錯,而君王則因此搖身一變成了上帝的代

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  • Aug 05 Tue 201423:38
  • 橫跨公私法的控制理論之結構與解構 最高行政法院100年第2次庭長法官聯席會議評析

壹決議內容 民法第224條本文規定:債務人之代理人或使用人,關於債之履行有故意或過失者,債務人應與自己之故意或過失,負同一責任乃民法自己行為責任原則之例外規定債務人使用代理人或使用人,擴大其活動領域,享受使用代理人或使用人之利益,亦應負擔代理人或使用人在為其履行債務過程所致之不利益,對債務人之代理人

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  • Aug 05 Tue 201423:38
  • 風險承擔抑或行為歸責?

壹從工程契約中的物價調整談起 現今工程施作期間冗長,相較於傳統的承攬或小型工程,過程亦嫌繁複,期間遭遇的風險不勝枚舉,尤為重要者厥為物價變動之問題申言之,在施工期間,原料的價格可能產生波動,而原料既然施作於工作,當然也會反映在詩作結果的成本與利潤之上,這樣的波動對於承包商而言,於締約時並無可預見,對

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  • Aug 05 Tue 201423:37
  • 違法就一定有過失嗎? 論作為義務與注意義務的分野

什麼是作為義務,什麼是注意義務,兩者間又有何差異,且各有何種功能,往往為學理與實務所忽視,兩者的混淆造成一個詭異的結論:一旦違反作為義務,就等於有過失,講白話一點就是,一旦違反法律規定的義務,行為人就被認為有過失,果爾,過失主義的結構將毀於一旦作為義務的概念是源自於不作為的問題,而注意義務則是過失層

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  • Aug 05 Tue 201423:37
  • 過失、違法性與因果關係的再釐清台灣高等法院100年度醫上字第27號民事判決評析

壹案件事實與判決結果 本案病患因罹患十二指腸壺腹性腺癌,進駐被告醫院由被告醫師進行根治性法特爾式壺腹切除術術後被告醫師施行右側頸部中央靜脈導管置放術,其後由被告醫師A指示之另一被告醫師B更換導管事後,病患發生肝臟被膜下及胰臟周圍農商感染合併敗血症,以及左側肋膜腔血胸之併發症,最後導致休克及多發性器官

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  • Aug 05 Tue 201423:36
  • 協力義務與過失相抵台灣高等法院99年度上字第1034號判決評析

壹案件事實與判決內容1 業主與承包商A及B簽訂工程合約,於工程進行中,遭逢天災豪雨,致使部分工程毀損,業主乃請求承包商B先行修繕,俟雙方就合約產生爭議,業經地方法院判決業主應給付承包商B一定金額嗣業主轉向請求承包商A賠償此等金額,卻為承包商A所否認 雙方的爭執焦點在於,系爭工程因天災毀損,而由承包商

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  • Aug 05 Tue 201423:34
  • 情事變更原則的解構與再建構以營建工程中的物價調整爭議為例

依民法第227條之2規定,如契約雙方遇到締約前不可預料的風險時,在不可歸責於雙方的情形下,就有情事變更的適用,也就是此時可以開始調整契約的條件,而一般調整的客體不外乎是履約期間與價金這樣的情事變更原則被大量運用在營建工程中,原因在於營建工程往往耗時冗長,而一旦工期冗長就會伴隨著不可預知的物價波動,這

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  • Aug 05 Tue 201423:32
  • 履約保證金保證書的法律問題(三):與時效制度間的關聯性

關於保證書的性質與所衍生的內部法律關係,已如前述保證書的性質不只影響了內部法律關係,某程度也是對銀行的風險控管產生一定的影響力法院認為保證書的性質是付款之承諾,對銀行而言是一種穩賠不賺的業務,為什麼呢?因為對內而言,雖然銀行可以向承包商收取手續費,但一般行情價是保證金額的年息百分之一,至多每個月收個

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  • Aug 05 Tue 201423:32
  • 履約保證金保證書的法律問題(二):銀行、業主與承包商間的三方關係之分析

前面提及的履約保證金保證書性質,整體而言計有兩種說法,一種是保證契約說,一種是擔保契約或付款之承諾,兩者最重大的差異在於履約保證書的法律關係是否與工程契約間脫鉤,進而延伸的問題是,銀行可否以工程契約間的抗辯對抗業主?在現在的法院判決趨勢中,答案當然是否定,原因在於法院認為,保證書的性質為擔保契約或付

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  • Aug 05 Tue 201423:31
  • 履約保證金保證書的法律問題(一):獨立性的法理基礎與界限

一前言 在一般工程實務上,業主為求工程進行順利,均會要求承包商提出保證金該保證金的功能在於,當承包商有違約的情形時,就可以從保證金先行扣抵或不予發還,藉此督促承包商誠實履約然而,環顧國內承包商資歷,光是購置施作材料與相關成本就已經彈盡援絕,保證金的要求顯然是雪上加霜因此,在實務的常態是,透過銀行出具

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